【汽車焦點 快訊】

一、目前現(xiàn)狀    

目前我國雖然對于境內(nèi)上市的企業(yè)實行“同股不同權(quán)”在法規(guī)上存在一些障礙，但隨著一些新政策、法規(guī)及規(guī)則的出臺，可以看出“同股不同權(quán)”的發(fā)展對于在境內(nèi)上市的企業(yè)存在一定的進(jìn)步空間，并且為后續(xù)法規(guī)建設(shè)提供了很好的參考范本。

另外，由于境內(nèi)對上市企業(yè)在表決權(quán)方面堅持“同股同權(quán)”的原則，企業(yè)創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊不能絕對把控公司的決策權(quán)，導(dǎo)致高新企業(yè)紛紛選擇境外上市。

（一）從現(xiàn)行法規(guī)、規(guī)則來看

根據(jù)《公司法》第34條、第42條、第103條的規(guī)定，目前《公司法》對有限責(zé)任公司股東的表決權(quán)與分紅權(quán)都做出了變通的規(guī)定，就股份有限公司而言，《公司法》對其股東的分紅權(quán)雖做出了變通規(guī)定，但是對其股東的表決權(quán)采用的仍是“同股同權(quán)”原則。

      2018年3月30日，加拿大預(yù)測證監(jiān)會發(fā)布《關(guān)于開展創(chuàng)新企業(yè)境內(nèi)發(fā)行股票或存托憑證試點的若干意見》，其中明確提出了“允許試點紅籌企業(yè)存在投票權(quán)差異等特殊的公司治理安排，并作出有針對性的監(jiān)管安排”。

     2018年4月30日，香港聯(lián)交所推出的《主板上市規(guī)則》允許擁有不同投票權(quán)架構(gòu)的公司上市，并對“同股不同權(quán)”的內(nèi)容做出具體規(guī)定。

2018年6月15日，上交所出臺新規(guī)：《上海證券交易所試點創(chuàng)新企業(yè)股票或存托憑證上市交易實施辦法》，對股東投票權(quán)差異化做出了特別規(guī)定。

2019年1月30日，證監(jiān)會發(fā)布了《科創(chuàng)板上市公司持續(xù)監(jiān)管辦法（試行）》，其中對科創(chuàng)公司股東的“特別表決權(quán)”做出了規(guī)定。

雖然目前我國對于境內(nèi)上市的企業(yè)實行“同股不同權(quán)”在法規(guī)上存在一些障礙，但隨著一些新政策、法規(guī)及規(guī)則的出臺，可以看出對于在境內(nèi)上市的企業(yè)采用“同股不同權(quán)”的方式上存在一定進(jìn)步空間，并且為后續(xù)法規(guī)建設(shè)提供了很好的參考范本。

（二）從企業(yè)上市的現(xiàn)狀來看

隨著我國經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，一大批獨角獸企業(yè)迅速崛起，然而由于境內(nèi)對上市企業(yè)在表決權(quán)方面嚴(yán)格堅持“同股同權(quán)”的原則，這不符合企業(yè)創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊把握公司控制權(quán)的期望。因此，導(dǎo)致一大批高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)公司紛紛選擇境外上市。

1.阿里赴美上市，特殊的“合伙人”制度：

   阿里巴巴董事會的9名席位中，阿里巴巴的28位合伙人（創(chuàng)始合伙人）占有5個席位的提名權(quán)。雖然馬云及他的合伙人只擁有阿里集團(tuán)不到10%的股份，但能通過控制董事會來控制公司。為制衡合伙人濫用提名權(quán)，該制度規(guī)定，董事候選人必須經(jīng)股東大會表決通過，但阿里合伙人又與其大股東軟銀、雅虎達(dá)成了一整套表決權(quán)拘束協(xié)議：

  A、軟銀承諾在股東大會上投票支持阿里合伙人提名的董事當(dāng)選，未經(jīng)馬云及蔡崇信同意，軟銀不會投票反對阿里合伙人的董事提名；

  B、軟銀將其持有的不低于阿里30%的普通股投票權(quán)置于投票信托管理之下，并受馬云和蔡崇信支配。因為軟銀有一名董事的提名權(quán)，因此，馬云和蔡崇信將在股東大會上用其所擁有和支配的投票權(quán)支持軟銀提名的董事當(dāng)選；  

C、雅虎將動用其投票權(quán)支持阿里合伙人和軟銀提名的董事當(dāng)選。

通過設(shè)計一整套復(fù)雜而又具體、且具操作性的制度，確保創(chuàng)始合伙人對公司的控制權(quán)。        

注：馬云的“合伙人”不是法律上的“合伙人”，不承擔(dān)連帶責(zé)任，而是指認(rèn)同公司文化，同馬云一起創(chuàng)業(yè)的人。  

 2.小米赴港上市，采用同股不同權(quán)：         

上市資格：小米集團(tuán)于2018年5月3日向香港聯(lián)交所提交上市申請并披露招股說明書，公司上市前估值（460億美元）、營收（1146億元）、不同投票權(quán)股份的投票權(quán)不超過普通投票權(quán)的10倍，均符合“同股不同權(quán)”公司在港上市要求。

股權(quán)結(jié)構(gòu)：小米股票分為A類股份和B類股份，A類股份持有人每股投票權(quán)為10票，B類股份持有人每股投票權(quán)為1票。其中，小米集團(tuán)A類股份全部由創(chuàng)始人雷軍（4.29億股）和另一位聯(lián)合創(chuàng)始人林斌（2.4億股）持有，同時雷軍還持有2.28億股B類股份，以此計算，雷軍合計持有小米集團(tuán)31.4％的股權(quán)，擁有55.7％比例的投票權(quán)。  

3.京東赴美上市，采用同股不同權(quán)：        

在2016年5月，京東提交給SEC的文件顯示，截至2016年2月29日，劉強東通過Max Smart Limited直接持股16.2%，Max Smart Limited持有投票權(quán)為71.5%；Fortune Rising Holdings Limited持股2%，有約9.3%的投票權(quán)，這部分投票權(quán)歸劉強東所有。這使得劉強東共擁有80.9%的投票權(quán)。當(dāng)時，騰訊持有京東股票498,85萬股，占比約18%，但只擁有4.2%的投票權(quán)。      

4.百度赴美上市，采用同股不同權(quán)：        

在2018年1月29日，瑞士信貸發(fā)布投資者報告中稱，根據(jù)標(biāo)記日期為1月25日的美國證券交易委員會文件，百度CEO李彥宏目前持有559萬股公司股票相當(dāng)于總股本的16.2%。但實際具有55.2%的投票權(quán)。

5.新浪赴美上市，采用同股不同權(quán)：

新浪向美國SEC遞交2017年年報顯示，截止2018年3月31日，新浪董事長、CEO曹國偉持有新浪11.8%股權(quán)，擁有55.9%的投票權(quán)。其中，曹國偉通過New Wave MMXV Limited持有11.1%股權(quán)，擁有55.6%的投票權(quán)。

二、面臨的主要問題

     境內(nèi)上市企業(yè)被嚴(yán)格限制采用“同股同權(quán)”原則所面臨著諸多問題限制了企業(yè)的發(fā)展，不利于境內(nèi)市場的成熟發(fā)展。主要表現(xiàn)在：

（一）企業(yè)融資鑒于控制權(quán)不穩(wěn)的問題，融資面臨尷尬境地

對于一個企業(yè)而言，創(chuàng)始股東對公司經(jīng)營管理、戰(zhàn)略選擇以及企業(yè)文化起著至關(guān)重要的作用，對企業(yè)的未來發(fā)展具有特別的意義。成長之中的企業(yè)需要不斷融資以求得進(jìn)一步發(fā)展，但是在資本市場中募集大量資金的同時，也必須認(rèn)清一個事實，就是創(chuàng)始股東的股份會被不斷稀釋，從而致使管理層股東的控制權(quán)被大大削弱。這種局面將會導(dǎo)致企業(yè)在發(fā)展過程中產(chǎn)生一系列問題。

（二）企業(yè)控制權(quán)的不穩(wěn)定性，容易造成企業(yè)成長時間及管理成本的浪費

    企業(yè)管理的決策權(quán)基于大股東的控制權(quán)。一旦企業(yè)原股東失去對企業(yè)的控制權(quán)，則企業(yè)管理中的決策事宜將會大大增加企業(yè)的時間及管理成本。公司的創(chuàng)始股東實則是一個企業(yè)的內(nèi)在核心，對于企業(yè)而言，該類股東掌握對企業(yè)的控制權(quán)具有特殊意義。創(chuàng)始股東一般屬于企業(yè)的高層管理團(tuán)隊，該類團(tuán)體失去對企業(yè)控制權(quán)，則造成大量高素質(zhì)人才的浪費。

（三）惡意收購是任何企業(yè)融資時不得不考慮的風(fēng)險

公司通過上市得以募集大量資金之時，也會面臨著被惡意收購的風(fēng)險。有的投資者通過大量獲取公司股份，進(jìn)而取得控制公司的地位，通過管理層的重組以改變公司的管理方式，甚至是企業(yè)文化，這極有可能損害其他股東的利益。

（四）境內(nèi)上市的法規(guī)限制導(dǎo)致部分高新企業(yè)紛紛赴境外上市，導(dǎo)致大量資本與資源外流。

赴美上市的境內(nèi)企業(yè)有相當(dāng)多的一部分是采用了“同股不同權(quán)”的雙層股權(quán)架構(gòu)，其中主要是集中在互聯(lián)網(wǎng)科技、電子商務(wù)及教育等行業(yè)。其中包括阿里巴巴、百度、京東等市值超高的企業(yè)。由于境內(nèi)上市對于股權(quán)方面的嚴(yán)格限制，致使很多新興科技企業(yè)于境外上市，導(dǎo)致資本與資源外流嚴(yán)重。

（五）企業(yè)的管理團(tuán)隊與普通投資者在對企業(yè)發(fā)展目標(biāo)上存在長短期利益期望的矛盾

對于一個企業(yè)的成長目標(biāo)而言，公司的創(chuàng)始股東及管理層與普通的投資者是基于不同立場的，對企業(yè)發(fā)展規(guī)劃也是不同的。創(chuàng)始股東及管理層期望企業(yè)能有一個長遠(yuǎn)的發(fā)展路線及成長目標(biāo)。因此，創(chuàng)始股東就需要有能力控制企業(yè)，以求得企業(yè)能取得長足的進(jìn)步。而對于普通投資者而言，則更期望于獲得短期收益，這就出現(xiàn)了短期風(fēng)險投資與企業(yè)長期發(fā)展的矛盾，如果企業(yè)能夠?qū)崿F(xiàn)同股不同權(quán)，則企業(yè)的發(fā)展路線會更加具有戰(zhàn)略規(guī)劃性。

三、具體措施建議

    雖然“同股不同權(quán)”制度的存在有致使其他股東利益受損的風(fēng)險，多投票權(quán)的股東如果對企業(yè)的控制權(quán)不當(dāng)使用甚至濫用，則可能使企業(yè)遭受重大損失，進(jìn)而導(dǎo)致股東利益無法得到保障。但是基于我國市場不斷成熟發(fā)展的趨勢，結(jié)合近期境內(nèi)對科創(chuàng)企業(yè)的試點經(jīng)驗，加之對境外相關(guān)法規(guī)制度的參考，勢必有利于健全境內(nèi)相關(guān)法規(guī)與制度的建設(shè)，在加強監(jiān)管的前提下，“同股不同權(quán)”的優(yōu)勢會得以真正發(fā)揮。

     特提出如下建議：

    （一）建立健全相關(guān)法律制度 加強市場監(jiān)管

1.《公司法》在堅持股份公司表決權(quán)“同股同權(quán)”的原則基礎(chǔ)上，應(yīng)適當(dāng)放寬股東關(guān)于在表決公司經(jīng)營決策管理方面的權(quán)力分配規(guī)定，建立健全關(guān)于特別投票權(quán)的法規(guī)、規(guī)則，建立相關(guān)運行與監(jiān)管的機(jī)制。

2.另外，同時要完善相關(guān)的信息披露制度，保證普通投票權(quán)對公司事宜的知情權(quán)。信息披露制度的完善與嚴(yán)格實施，可以保證普通投票權(quán)的股東與相關(guān)證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)有能力對公司的管理運營進(jìn)行監(jiān)管，讓普通投票權(quán)的股東放心把公司的控制權(quán)交予特別投票權(quán)者。而且，有利于督促掌握企業(yè)控制權(quán)的股東能更好發(fā)揮該種制度的優(yōu)勢，為全體股東贏取更多利益。從而，促使掌握控制權(quán)的股東在合法行使決策權(quán)的基礎(chǔ)上，勇于創(chuàng)新發(fā)展。

（二）科學(xué)設(shè)計公司章程的相關(guān)內(nèi)容以符合各方利益

公司章程是股東共同一致的意思表示，載明了公司組織和活動的基本準(zhǔn)則，章程具有法定性、真實性、自治性和公開性的基本特征。公司章程對公司的成立及運營具有十分重要的意義。因此，公司章程應(yīng)對“特別投票權(quán)”的制度在各方面做出明確規(guī)定：特別投票權(quán)股權(quán)的獲得以及轉(zhuǎn)讓禁止的規(guī)定；特別投票權(quán)股權(quán)與普通投票權(quán)股權(quán)之間的投票權(quán)比例以及二者之間的轉(zhuǎn)換比例的規(guī)定；關(guān)乎全體股東利益的重大事項需采用“一票一權(quán)”的投票方式，并應(yīng)對該類重大事項做出明確規(guī)定等。通過明確及嚴(yán)格的“特別投票權(quán)”制度的規(guī)定，在保障普通投票權(quán)股東利益的原則下，使特別投票權(quán)股東掌握企業(yè)的經(jīng)營控制權(quán)。

（三）加強對投資者進(jìn)行正確的導(dǎo)向宣傳 引導(dǎo)普通投資者對“同股不同權(quán)”制度正確解讀

1.加深股東對特別投票權(quán)制度的理解，“同股不同權(quán)”并不完全代表股東之間的不平等地位，而是恰恰體現(xiàn)了市場對資源合理分配的作用，企業(yè)的成長需要資金不斷融入，而特別投票權(quán)股東對企業(yè)的控制更加體現(xiàn)了企業(yè)發(fā)展需要管理決策權(quán)的穩(wěn)定性與專業(yè)性。建立健全合理的特別投票權(quán)制度，不會損害其他普通投票權(quán)股東的利益，而企業(yè)的發(fā)展會給全體股東帶來更多的收益。

2.特殊投票權(quán)的股東可以讓渡出一定分紅給普通投票權(quán)的股東，以激勵普通投票權(quán)的股東支持“特別投票權(quán)”制度的建設(shè)。