【汽車焦點 快訊】

一、目前現(xiàn)狀    

目前我國雖然對于境內上市的企業(yè)實行“同股不同權”在法規(guī)上存在一些障礙，但隨著一些新政策、法規(guī)及規(guī)則的出臺，可以看出“同股不同權”的發(fā)展對于在境內上市的企業(yè)存在一定的進步空間，并且為后續(xù)法規(guī)建設提供了很好的參考范本。

另外，由于境內對上市企業(yè)在表決權方面堅持“同股同權”的原則，企業(yè)創(chuàng)業(yè)團隊不能絕對把控公司的決策權，導致高新企業(yè)紛紛選擇境外上市。

（一）從現(xiàn)行法規(guī)、規(guī)則來看

根據(jù)《公司法》第34條、第42條、第103條的規(guī)定，目前《公司法》對有限責任公司股東的表決權與分紅權都做出了變通的規(guī)定，就股份有限公司而言，《公司法》對其股東的分紅權雖做出了變通規(guī)定，但是對其股東的表決權采用的仍是“同股同權”原則。

      2018年3月30日，加拿大28預測結果官網(wǎng)證監(jiān)會發(fā)布《關于開展創(chuàng)新企業(yè)境內發(fā)行股票或存托憑證試點的若干意見》，其中明確提出了“允許試點紅籌企業(yè)存在投票權差異等特殊的公司治理安排，并作出有針對性的監(jiān)管安排”。

     2018年4月30日，香港聯(lián)交所推出的《主板上市規(guī)則》允許擁有不同投票權架構的公司上市，并對“同股不同權”的內容做出具體規(guī)定。

2018年6月15日，上交所出臺新規(guī)：《上海證券交易所試點創(chuàng)新企業(yè)股票或存托憑證上市交易實施辦法》，對股東投票權差異化做出了特別規(guī)定。

2019年1月30日，證監(jiān)會發(fā)布了《科創(chuàng)板上市公司持續(xù)監(jiān)管辦法（試行）》，其中對科創(chuàng)公司股東的“特別表決權”做出了規(guī)定。

雖然目前我國對于境內上市的企業(yè)實行“同股不同權”在法規(guī)上存在一些障礙，但隨著一些新政策、法規(guī)及規(guī)則的出臺，可以看出對于在境內上市的企業(yè)采用“同股不同權”的方式上存在一定進步空間，并且為后續(xù)法規(guī)建設提供了很好的參考范本。

（二）從企業(yè)上市的現(xiàn)狀來看

隨著我國經(jīng)濟的快速發(fā)展，一大批獨角獸企業(yè)迅速崛起，然而由于境內對上市企業(yè)在表決權方面嚴格堅持“同股同權”的原則，這不符合企業(yè)創(chuàng)業(yè)團隊把握公司控制權的期望。因此，導致一大批高新技術產(chǎn)業(yè)公司紛紛選擇境外上市。

1.阿里赴美上市，特殊的“合伙人”制度：

   阿里巴巴董事會的9名席位中，阿里巴巴的28位合伙人（創(chuàng)始合伙人）占有5個席位的提名權。雖然馬云及他的合伙人只擁有阿里集團不到10%的股份，但能通過控制董事會來控制公司。為制衡合伙人濫用提名權，該制度規(guī)定，董事候選人必須經(jīng)股東大會表決通過，但阿里合伙人又與其大股東軟銀、雅虎達成了一整套表決權拘束協(xié)議：

  A、軟銀承諾在股東大會上投票支持阿里合伙人提名的董事當選，未經(jīng)馬云及蔡崇信同意，軟銀不會投票反對阿里合伙人的董事提名；

  B、軟銀將其持有的不低于阿里30%的普通股投票權置于投票信托管理之下，并受馬云和蔡崇信支配。因為軟銀有一名董事的提名權，因此，馬云和蔡崇信將在股東大會上用其所擁有和支配的投票權支持軟銀提名的董事當選；  

C、雅虎將動用其投票權支持阿里合伙人和軟銀提名的董事當選。

通過設計一整套復雜而又具體、且具操作性的制度，確保創(chuàng)始合伙人對公司的控制權。        

注：馬云的“合伙人”不是法律上的“合伙人”，不承擔連帶責任，而是指認同公司文化，同馬云一起創(chuàng)業(yè)的人。  

 2.小米赴港上市，采用同股不同權：         

上市資格：小米集團于2018年5月3日向香港聯(lián)交所提交上市申請并披露招股說明書，公司上市前估值（460億美元）、營收（1146億元）、不同投票權股份的投票權不超過普通投票權的10倍，均符合“同股不同權”公司在港上市要求。

股權結構：小米股票分為A類股份和B類股份，A類股份持有人每股投票權為10票，B類股份持有人每股投票權為1票。其中，小米集團A類股份全部由創(chuàng)始人雷軍（4.29億股）和另一位聯(lián)合創(chuàng)始人林斌（2.4億股）持有，同時雷軍還持有2.28億股B類股份，以此計算，雷軍合計持有小米集團31.4％的股權，擁有55.7％比例的投票權。  

3.京東赴美上市，采用同股不同權：        

在2016年5月，京東提交給SEC的文件顯示，截至2016年2月29日，劉強東通過Max Smart Limited直接持股16.2%，Max Smart Limited持有投票權為71.5%；Fortune Rising Holdings Limited持股2%，有約9.3%的投票權，這部分投票權歸劉強東所有。這使得劉強東共擁有80.9%的投票權。當時，騰訊持有京東股票498,85萬股，占比約18%，但只擁有4.2%的投票權。      

4.百度赴美上市，采用同股不同權：        

在2018年1月29日，瑞士信貸發(fā)布投資者報告中稱，根據(jù)標記日期為1月25日的美國證券交易委員會文件，百度CEO李彥宏目前持有559萬股公司股票相當于總股本的16.2%。但實際具有55.2%的投票權。

5.新浪赴美上市，采用同股不同權：

新浪向美國SEC遞交2017年年報顯示，截止2018年3月31日，新浪董事長、CEO曹國偉持有新浪11.8%股權，擁有55.9%的投票權。其中，曹國偉通過New Wave MMXV Limited持有11.1%股權，擁有55.6%的投票權。

二、面臨的主要問題

     境內上市企業(yè)被嚴格限制采用“同股同權”原則所面臨著諸多問題限制了企業(yè)的發(fā)展，不利于境內市場的成熟發(fā)展。主要表現(xiàn)在：

（一）企業(yè)融資鑒于控制權不穩(wěn)的問題，融資面臨尷尬境地

對于一個企業(yè)而言，創(chuàng)始股東對公司經(jīng)營管理、戰(zhàn)略選擇以及企業(yè)文化起著至關重要的作用，對企業(yè)的未來發(fā)展具有特別的意義。成長之中的企業(yè)需要不斷融資以求得進一步發(fā)展，但是在資本市場中募集大量資金的同時，也必須認清一個事實，就是創(chuàng)始股東的股份會被不斷稀釋，從而致使管理層股東的控制權被大大削弱。這種局面將會導致企業(yè)在發(fā)展過程中產(chǎn)生一系列問題。

（二）企業(yè)控制權的不穩(wěn)定性，容易造成企業(yè)成長時間及管理成本的浪費

    企業(yè)管理的決策權基于大股東的控制權。一旦企業(yè)原股東失去對企業(yè)的控制權，則企業(yè)管理中的決策事宜將會大大增加企業(yè)的時間及管理成本。公司的創(chuàng)始股東實則是一個企業(yè)的內在核心，對于企業(yè)而言，該類股東掌握對企業(yè)的控制權具有特殊意義。創(chuàng)始股東一般屬于企業(yè)的高層管理團隊，該類團體失去對企業(yè)控制權，則造成大量高素質人才的浪費。

（三）惡意收購是任何企業(yè)融資時不得不考慮的風險

公司通過上市得以募集大量資金之時，也會面臨著被惡意收購的風險。有的投資者通過大量獲取公司股份，進而取得控制公司的地位，通過管理層的重組以改變公司的管理方式，甚至是企業(yè)文化，這極有可能損害其他股東的利益。

（四）境內上市的法規(guī)限制導致部分高新企業(yè)紛紛赴境外上市，導致大量資本與資源外流。

赴美上市的境內企業(yè)有相當多的一部分是采用了“同股不同權”的雙層股權架構，其中主要是集中在互聯(lián)網(wǎng)科技、電子商務及教育等行業(yè)。其中包括阿里巴巴、百度、京東等市值超高的企業(yè)。由于境內上市對于股權方面的嚴格限制，致使很多新興科技企業(yè)于境外上市，導致資本與資源外流嚴重。

（五）企業(yè)的管理團隊與普通投資者在對企業(yè)發(fā)展目標上存在長短期利益期望的矛盾

對于一個企業(yè)的成長目標而言，公司的創(chuàng)始股東及管理層與普通的投資者是基于不同立場的，對企業(yè)發(fā)展規(guī)劃也是不同的。創(chuàng)始股東及管理層期望企業(yè)能有一個長遠的發(fā)展路線及成長目標。因此，創(chuàng)始股東就需要有能力控制企業(yè)，以求得企業(yè)能取得長足的進步。而對于普通投資者而言，則更期望于獲得短期收益，這就出現(xiàn)了短期風險投資與企業(yè)長期發(fā)展的矛盾，如果企業(yè)能夠實現(xiàn)同股不同權，則企業(yè)的發(fā)展路線會更加具有戰(zhàn)略規(guī)劃性。

三、具體措施建議

    雖然“同股不同權”制度的存在有致使其他股東利益受損的風險，多投票權的股東如果對企業(yè)的控制權不當使用甚至濫用，則可能使企業(yè)遭受重大損失，進而導致股東利益無法得到保障。但是基于我國市場不斷成熟發(fā)展的趨勢，結合近期境內對科創(chuàng)企業(yè)的試點經(jīng)驗，加之對境外相關法規(guī)制度的參考，勢必有利于健全境內相關法規(guī)與制度的建設，在加強監(jiān)管的前提下，“同股不同權”的優(yōu)勢會得以真正發(fā)揮。

     特提出如下建議：

    （一）建立健全相關法律制度 加強市場監(jiān)管

1.《公司法》在堅持股份公司表決權“同股同權”的原則基礎上，應適當放寬股東關于在表決公司經(jīng)營決策管理方面的權力分配規(guī)定，建立健全關于特別投票權的法規(guī)、規(guī)則，建立相關運行與監(jiān)管的機制。

2.另外，同時要完善相關的信息披露制度，保證普通投票權對公司事宜的知情權。信息披露制度的完善與嚴格實施，可以保證普通投票權的股東與相關證券監(jiān)管機構有能力對公司的管理運營進行監(jiān)管，讓普通投票權的股東放心把公司的控制權交予特別投票權者。而且，有利于督促掌握企業(yè)控制權的股東能更好發(fā)揮該種制度的優(yōu)勢，為全體股東贏取更多利益。從而，促使掌握控制權的股東在合法行使決策權的基礎上，勇于創(chuàng)新發(fā)展。

（二）科學設計公司章程的相關內容以符合各方利益

公司章程是股東共同一致的意思表示，載明了公司組織和活動的基本準則，章程具有法定性、真實性、自治性和公開性的基本特征。公司章程對公司的成立及運營具有十分重要的意義。因此，公司章程應對“特別投票權”的制度在各方面做出明確規(guī)定：特別投票權股權的獲得以及轉讓禁止的規(guī)定；特別投票權股權與普通投票權股權之間的投票權比例以及二者之間的轉換比例的規(guī)定；關乎全體股東利益的重大事項需采用“一票一權”的投票方式，并應對該類重大事項做出明確規(guī)定等。通過明確及嚴格的“特別投票權”制度的規(guī)定，在保障普通投票權股東利益的原則下，使特別投票權股東掌握企業(yè)的經(jīng)營控制權。

（三）加強對投資者進行正確的導向宣傳 引導普通投資者對“同股不同權”制度正確解讀

1.加深股東對特別投票權制度的理解，“同股不同權”并不完全代表股東之間的不平等地位，而是恰恰體現(xiàn)了市場對資源合理分配的作用，企業(yè)的成長需要資金不斷融入，而特別投票權股東對企業(yè)的控制更加體現(xiàn)了企業(yè)發(fā)展需要管理決策權的穩(wěn)定性與專業(yè)性。建立健全合理的特別投票權制度，不會損害其他普通投票權股東的利益，而企業(yè)的發(fā)展會給全體股東帶來更多的收益。

2.特殊投票權的股東可以讓渡出一定分紅給普通投票權的股東，以激勵普通投票權的股東支持“特別投票權”制度的建設。